Elimineren van ongewenste vorderingen
Basisgedachte:
Alle vorderingen van de Veilige Haven naar 'beneden' zijn: gewenst.
Alle vorderingen 'omhoog' en richting de Veilige Haven zijn: ongewenst.
Er zijn vier veel voorkomende opties om vorderingen te elimineren:
- kwijtschelden
- betalen
- cessie / schuldovername
- omzetten in agio
Aandachtspunten bij dreigend faillissement:
Buiten het daadwerkelijk betalen andere vormen gewoonlijk 'onverplicht'.
Bij inbetalinggeving (maar ook bij verrekening) is de waarde arbitrair.
Wanneer de betalingsvorm als benadelend kan worden uitgelegd loop je een verhoogd risico tot vernietiging onder actio pauliana (art. 42 Fw jo art. 43 Fw) -zie verderop-
ad 1. Kwijtschelden
In geval van kwijtschelden zijn de volgende vragen van belang.
Is de zakelijkheid pleitbaar ?
Leidt dit niet tot benadeling ?
Fiscale gevolgen (o.a. kwijtscheldingswinst)
De positieve uitkomsten op bovenstaande vragen tezamen geven duidelijk of dit nog een wenselijke wijze is van betalen.
ad 2. Betalen
Er zijn meerdere vormen van betaling, bijvoorbeeld:
- betaling middels euro's;
- betaling middels inbetalinggeving (art. 6:45 BW);
- betaling middels verrekening (art. 6:127 BW).
Ad 2a. Betalen middels euro’s
Hiervan is sprake als de schuld wordt voldaan middels girale of contante betaling.
Ad 2b. Betalen door inbetalinggeving
Wanneer men bijvoorbeeld met goederen de rekening betaalt. Dit dient niet te worden verwart met koop/verkoop + verrekening. In geval van inbetalinggeving kan men achteraf discussie krijgen over de waarde van de goederen. Een taxatie kan dit voorkomen.
Ad 2c. Betalen door verrekening
Betaling door verrekening vindt plaats als een vordering betaalt wordt met een schuld.
Ad. 2d. Onverplichte betalingen
Buiten het daadwerkelijk betalen (met geld) zijn de twee vormen: inbetalinggeving en verrekening in de meeste gevallen 'onverplicht'.
Aflossen (met geld) van een niet opeisbare vordering kan in veel gevallen ook onverplicht zijn (veelal bij: rekening-courant).
Wanneer een dergelijke onverplichte rechtshandeling als benadelend kan worden uitgelegd leidt dat al snel tot vernietiging onder actio pauliana (art. 42 Fw jo art. 43 Fw)
ad 3. Cessie / Schuldovername
Cessie: verkopen van een vordering
Kan zowel openbaar als stil. Openbaar (onderhandse akte met mededeling) ex art. 3:84 BW jo.art. 3:94 lid 1 BW. Stil (notariële akte of registratie bij de belastingdienst vereist) ex art. 3:84 BW jo. art. 3:94 lid 3 BW
Bij cessie verbod (art. 3:83 lid 2 BW) is cessie non-existent
Schuldovername: verkopen van een schuld
Dit vindt plaats middels een drie partijen overeenkomst ex art. 6:155 BW Boek 6
Ad 4. Omzetten in Agio
Een andere mogelijkheid is de vordering om te zetten in een agiostorting.